上次我們闡述了書(shū)面形式簽訂合同、合同對(duì)方的簽約資格及履約能力的審查、合同權(quán)利、義務(wù)的明確、簽收條款的注意事項(xiàng)這四個(gè)問(wèn)題，這次，我們探下簽訂合同，其他應(yīng)注意的事項(xiàng)。

五、違約責(zé)任的約定。

違約條款是明確約定違約的責(zé)任，為將來(lái)可能的訴訟與維權(quán)打下良好的基礎(chǔ)，也是合同的核心條款。這里，我們重點(diǎn)闡述下：

1、違約行為范圍：

除非對(duì)違約的范圍另有約定，否則只要是未完全按合同履行，無(wú)論是全部還是部分均屬違約，包括違反履行時(shí)間、履行地點(diǎn)、履行人、履行內(nèi)容、履行方式、履行要求等方面的約定。也就是說(shuō)，在合同的任何方面未按“5W1H”（when、where、who、what、why、how）的要求履行便構(gòu)成違約，具體可以分為質(zhì)量、數(shù)量、規(guī)格品種、包裝、交付批次、交貨地點(diǎn)及方式、交貨期限、付款金額與方式等條款，既包括實(shí)體問(wèn)題也包括程序問(wèn)題。

2、違約責(zé)任范圍

對(duì)于違約責(zé)任范圍的約定可以采用金額確定的方式，即以定金、固定金額或固定比例的違約金等方式承擔(dān)違約責(zé)任，或以其他的內(nèi)容確切的方式，如以特定物承擔(dān)違約責(zé)任。如果合同中未能以這類方式確定違約責(zé)任，則損失賠償、可得利益賠償?shù)染杓s定具體的范圍甚至計(jì)算方法。

不同類型的合同因違約造成的損失、可得利益等均有不同，甚至同一類型的合同也會(huì)因標(biāo)的物不同、金額不同、交易目的不同而造成違約損失的不同，因而違約責(zé)任的范圍要根據(jù)具體的合同加以預(yù)見(jiàn)并約定?？傮w而言，無(wú)論直接損失、間接損失均可以約定計(jì)算范圍、計(jì)算方式，并通過(guò)適當(dāng)?shù)谋磉_(dá)方式使損失變得可以預(yù)見(jiàn)，以符合合同法對(duì)損失預(yù)見(jiàn)的規(guī)定。必要時(shí)，合同目的條款或違約責(zé)任條款中也可以約定處理違約責(zé)任的原則。

3、責(zé)任承擔(dān)方式：

承擔(dān)違約責(zé)任的方式按合同法規(guī)定有違約金、定金、賠償損失（含可得利益損失），還包括解除或繼續(xù)履行。要使違約責(zé)任有明確的依據(jù)，就需要針對(duì)各類違約情形一一進(jìn)行約定，并根據(jù)不同違約行為的危害結(jié)果分別設(shè)定承擔(dān)方式。

這一部分內(nèi)容概括起來(lái)就是任何一方全部或部分未按合同約定履行應(yīng)如何處理，以及約定由合同以外第三人履行后，該第三人未全部或部分履行應(yīng)如何處理。可細(xì)分為以下幾個(gè)主要方面：

Ⅰ 履行合同主要義務(wù)不合格

（1）    履行地點(diǎn)、履行方式、運(yùn)輸方式、履行時(shí)間未按合同約定履行；

（2）    履行的產(chǎn)品或服務(wù)在品種、數(shù)量、規(guī)格等方面與約定不符；

（3）    產(chǎn)品或服務(wù)的質(zhì)量與約定不符；

（4）    資料或證明文件提供的時(shí)間、內(nèi)容未按約定或法律規(guī)定；

（5）    未按法律規(guī)定或約定及時(shí)清點(diǎn)、驗(yàn)收、簽署文件；

（6）    未按約定金額、時(shí)間、方式付款；

（7）    未按約定提供備品備件、專用工具、專用軟件；

（8）    未按約定提供后續(xù)的售后服務(wù)；

（9）    未按約定轉(zhuǎn)讓知識(shí)產(chǎn)權(quán)或提供使用許可。

Ⅱ 履行合同輔助義務(wù)不合格

（1）    履約擔(dān)保的種類、范圍、期限等內(nèi)容不符合合同約定；

（2）    保險(xiǎn)的費(fèi)用承擔(dān)、手續(xù)哪方辦理；

（3）    未按約定通知、送達(dá)、提出異議、答復(fù)、簽收；

（4）    開(kāi)具發(fā)票或收據(jù)不合格；

（5）    違反保密協(xié)議；

（6）    未按約定附贈(zèng)產(chǎn)品、提供免費(fèi)服務(wù)；

（7）    未按雙方的其他特別約定履行；

（8）    未按法律或合同約定提供優(yōu)先權(quán)。

4、特殊情況影響合同履行的處理

（1）履行期間政府行為、政策法規(guī)變化影響履行時(shí)如何處理；

（2）市場(chǎng)急劇變化、不可抗力、無(wú)法控制的疫情影響合同履行時(shí)如何處理；

（3）合同一方的主體資格不符合合同約定時(shí)的處理；

（4）合同無(wú)效時(shí)對(duì)于損失的計(jì)算范圍、計(jì)算方式；

（5）履行中合同解除的條件、方式、后果；

（6）產(chǎn)品或服務(wù)造成合同以外其他方的人身或財(cái)產(chǎn)損失時(shí)的責(zé)任承擔(dān)；

（7）當(dāng)事人發(fā)生重大事件可能對(duì)履行產(chǎn)生影響時(shí)的處理；

（8）合同出現(xiàn)約定不明情況。

5、其他需要注意的事項(xiàng)

另外，進(jìn)行違約責(zé)任的約定時(shí)，我們還要注意：（1）、在約定違約責(zé)任時(shí)“違約金不能和定金同時(shí)使用”，合同法規(guī)定只能選擇其一；（2）、在約定違約金時(shí)，我們注意寫(xiě)明賠償了違約金后保留要求繼續(xù)履行的權(quán)利，不讓違約金變成解約金的性質(zhì)；3、在約定違約責(zé)任時(shí)，還需要特別注意法律沒(méi)規(guī)定具體違約責(zé)任賠償計(jì)算方式或者對(duì)違約造成的損失難以計(jì)算時(shí)，在簽訂合同的事先就要約定好違約金的具體數(shù)目。4、在約定違約責(zé)任時(shí)，最好列明哪些損失屬于違約賠償?shù)姆秶?，合同法雖然規(guī)定了直接損失和可預(yù)見(jiàn)損失都屬于違約賠償范圍，但什么是可預(yù)見(jiàn)損失，這個(gè)問(wèn)題就比較復(fù)雜訴訟時(shí)也難以證明，所以我們?cè)诩s定違約責(zé)任時(shí)最好列明哪些損失屬于對(duì)違約賠償范圍，對(duì)上面提到的各種情形進(jìn)行細(xì)致梳理，盡量在合同里規(guī)定的齊備、完全、明確。

　　六、約定爭(zhēng)議管轄權(quán)條款。

為了節(jié)約訴訟成本等因素的考慮，我們?cè)诩s定爭(zhēng)議管轄條款時(shí)，一般應(yīng)約定由自己所在地的人民法院管轄。但往往雙方對(duì)管轄條款難以達(dá)成在我方所在地法院的一致意見(jiàn)。為此我們可以選擇約定合同履行地、合同簽訂地、標(biāo)的物所在地人民法院中的一個(gè)對(duì)我們較為有利的法院作為管轄法院，而這種約定地點(diǎn)又較為隱蔽，不易引起對(duì)方反感與反對(duì)。在約定合同簽訂地時(shí)，我們要注意，根據(jù)司法解釋的規(guī)定：凡書(shū)面合同寫(xiě)明了合同簽訂地點(diǎn)的，以合同寫(xiě)明的為準(zhǔn)，未寫(xiě)明的，以雙方在合同上共同簽字蓋章的地點(diǎn)為合同簽訂地。雙方簽字蓋章不在同一地點(diǎn)的，以最后一方簽字蓋章的地點(diǎn)為合同簽訂地，所以在合同上明確地將簽訂地注明為本地或作為最后一方簽字，就能幫助我方取得對(duì)我方有利的管轄地點(diǎn)。

在合同約定管轄權(quán)時(shí)我們還要注意以下三個(gè)事項(xiàng)：1、民事訴訟法規(guī)定合同約定管轄，雙方當(dāng)事人可以約定下列管轄地之一：雙方當(dāng)事人住所地、合同簽訂地、合同履行地、標(biāo)的物所在地法院管轄，在選擇時(shí)只能選擇其中一項(xiàng)否則約定無(wú)效。2、在選擇仲裁管轄時(shí)一定要注意仲裁機(jī)構(gòu)名稱不得有錯(cuò)，更不能約定多個(gè)仲裁機(jī)構(gòu)，否則約定無(wú)效。3、在約定管轄時(shí)還注意，約定了法院管轄就不能再約定仲裁管轄，兩者只能擇其一。

　　七、合同內(nèi)容完成后，雙方蓋章有關(guān)事項(xiàng)

　　合同一般雙方當(dāng)事人的代表簽訂后，有一個(gè)蓋章過(guò)程。有時(shí)，對(duì)方往往以未帶公章為由，要求單位先蓋章，自己在把合同帶回單位蓋章。這樣處理，是很危險(xiǎn)的。舉例，甲方雙方代表簽字后，我們單位蓋章后，交由對(duì)方去蓋章，對(duì)方拿回去把合同改了再蓋章那我們單位利益將可能受損。這種時(shí)候，我們可以要求對(duì)方拿一份合同回去蓋章后，再拿來(lái)與我公司蓋章的合同交換，這樣就可以避免合同被對(duì)方篡改的情況出現(xiàn)，同時(shí)在雙方?jīng)]有注明合同簽訂地時(shí)，還可以以此方式爭(zhēng)取合同簽訂地在我方住所地，以便為訴訟埋下伏筆。

　　合同的簽訂，既需要當(dāng)事人具備一般性的法律基礎(chǔ)知識(shí)和豐富的業(yè)務(wù)專業(yè)知識(shí)，又需要當(dāng)事人謹(jǐn)慎、細(xì)致、負(fù)責(zé)，可以說(shuō)，是一項(xiàng)非常講究功力的工作。這次，我們僅大致探討了其中存在的幾個(gè)個(gè)別問(wèn)題，更多的問(wèn)題有待我們?cè)趯?shí)際工作中，進(jìn)一步發(fā)現(xiàn)，解決，以求得更好的合同質(zhì)量。

                                                                    法務(wù)部供稿